Regulile privind examinarea investițiilor străine în România au fost implementate, iar procedura implică o autorizare prealabilă a acestora. Nerespectarea noilor reguli atrage sancțiuni semnificative ce pot ajunge până la 10 % din cifra de afaceri a societăților implicate.

În data de 18 aprilie 2022 s-a publicat în Monitorul Oficial Ordonanța de Urgență nr. 46/2022, care stabilește cadrul normativ necesar pentru aplicarea în România a Regulamentului (UE) 2019/452 al Parlamentului European și al Consiliului de stabilire a unui cadru pentru examinarea investițiilor străine directe în Uniunea Europeană.

În acest sens, ordonanța stabilește procedura și condițiile în care investițiile străine directe – ISD - sunt verificate de autoritățile competente înainte de a putea fi implementate efectiv. Astfel, regimul ISD este aplicabil investițiilor realizate de investitori străini în sectoare de activitate cheie pentru statul român.

Conceptul de investiție

Regimul ISD se aplică unei game largi de investiții străine, respectiv:

·                    Investiții străine directe care permit investitorului străin să exercite un control asupra modului în care este administrată întreprinderea locală în care se investește.

·                    Investiții noi în active corporale sau necorporale aflate în același perimetru, strâns legate de (i) demararea unei activități, (ii) extinderea capacității unei activități existente sau (iii) diversificarea producției unei întreprinderi.

Investitorul străin (non-UE)

Deși conceptul de investiție este unul cuprinzător, regimul ISD se aplică doar acelor investiții realizate de un investitor străin, respectiv investitorul din afara UE.

Categoria investitorilor străini cuprinde atât (i) persoane fizice care nu sunt cetățeni UE și (ii) persoane juridice al căror sediu social se află în afara UE, dar și (iii) persoane juridice care, deși au sediul social în UE, sunt controlate de persoane sau entități din afara UE.

Domeniile de activitate esențiale

Sectoarele în care investițiile sunt monitorizate au fost stabilite prin Hotărârea Consiliului Suprem de Apărare a Ţării nr. 73/2012, respectiv: (i) securitatea cetățeanului și a colectivităților, (ii) securitatea frontierelor, (iii) securitatea energetică, (iv) securitatea transporturilor, (v) securitatea sistemelor de aprovizionare cu resurse vitale, (vi) securitatea infrastructurii critice, (vii) securitatea sistemelor informatice și a celor de comunicații, (viii) securitatea activității financiare, fiscale, bancare și de asigurări, (ix) securitatea producerii și circulației armamentului, munițiilor, explozibililor, a substanțelor toxice, (x) securitatea industriei, (xi) protecția împotriva dezastrelor, (xii) protecția agriculturii și a mediului înconjurător și (xiii) protecția operațiunilor de privatizare a întreprinderilor cu capital de stat sau a managementului acestora.

Unele domenii de mai sus sunt descrise foarte larg și pot genera prinderea în perimetrul ordonanței a unui număr mare de operațiuni, din industrii variate.

Important de menționat este și faptul că regimul ISD nu se aplică investițiilor de portofoliu (investiții ce presupun dobândirea de active pe piețele de capital, care nu oferă titularului posibilitatea participării directe la administrarea societăților comerciale.

Investiții având o valoare mai mare de 2 milioane de euro

Pentru a limita, totuși, impactul reglementării, regimul ISD se aplică doar investițiilor semnificative, a căror valoare depășește pragul de 2 milioane de euro.

Cu toate acestea, o investiție străină directă poate face obiectul autorizării ISD chiar dacă nu este depășit pragul de 2 milioane de euro, în cazul în care investiția este susceptibilă de a afecta securitatea națională sau ordinea publică. Un astfel de caz ar exista în ipoteza în care, spre exemplu, investitorul străin este controlat de guvernul unui stat non-UE sau investitorul în cauză a fost implicat anterior în activități ilegale sau infracționale.

Procesul de notificare

Înainte de a implementa investiția, investitorul străin trebuie să înainteze o notificare către Comisia pentru Examinarea Investițiilor Străine Directe – CEISD și să obțină aprobarea pentru implementarea investiției. Noile prevederi instituie o procedură paralelă celei de autorizare a concentrărilor economice în fața Consiliului Concurenței.

Astfel, o notificare separată în legătură cu ISD va trebui transmisă chiar și în ipoteza în care investiția reprezintă o concentrare economică ce trebuie notificată Consiliului Concurenței.

Ulterior primirii notificării, CEISD va emite un aviz fie (i) de autorizare a investiției, (ii) de autorizare condiționată a investiției (caz în care va fi necesară asumarea unor angajamente) sau de (iii) interzicere a investiției. În ultimele două cazuri, avizul CEISD este doar unul consultativ, Guvernul României fiind cel care va avea ultimul cuvânt de spus.

Un punct care merită menționat este posibilitatea CEISD de a solicita informații din partea Serviciului Român de Informații și Serviciului de Informații Externe în cadrul analizei sale.

Amenzi de până la 10% din cifra de afaceri

Sancțiunile aplicare în cazul nerespectării regimului ISD sunt similare celor aplicate pentru încălcarea regulilor de concurență. Astfel, punerea în aplicare a unei investiții străine directe fără obținerea aprobării prealabile din partea CEISD, precum și nerespectarea sau încălcarea angajamentelor asumate în cazul autorizării condiționate se sancționează cu amenzi de până la 10% din cifra de afaceri totală mondială din anul financiar anterior sancționării.

Aceeași sancțiune este aplicată și dacă, în cadrul procedurii, investitorul furnizează informații inexacte, incomplete sau care induc în eroare autoritatea (sancțiunea fiind chiar mai aspră decât cea aplicată pentru aceeași faptă în contextul procedurilor reglementate de Legea concurenței).

De când se aplică?

Deși ordonanța se aplică inclusiv investițiilor aflate în faza de implementare (spre exemplu, investiții aflate încă în etapa de antecontract), la acest moment, entitatea însărcinată cu aplicarea regimului ISD nu a fost constituită (ea trebuie constituită în termen de 30 de zile de la publicarea ordonanței). În interiorul acestui termen de 30 de zile (și având în vedere faptul că nu e posibilă transmiterea efectivă a notificărilor la acest moment), aplicarea amenzilor este și ea amânată.

În final, deși încă sunt numeroase etape de parcurs până la aplicarea efectivă a regimului ISD (de la înființarea CEISD și până la adoptarea regulamentelor de organizare și funcționare ale instituției), s-a făcut un pas important spre clarificarea cadrului legal de analiză a investițiilor străine, în special având în vedere contextul geopolitic în care ne aflăm.